貪污受賄辯護

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最高法爲親友非法牟利主體是誰

一、最高法爲親友非法牟利主體是誰

最高法爲親友非法牟利主體是誰

本罪的主體爲特殊主體,即國有公司、企業、事業單位的工作人員。這裏的工作人員,不僅僅只是指國有公司、企業、事業單位的國家工作人員,而泛指國有公司、企業、事業單位的所有工作人員。

本罪在主觀上只能由故意構成,並具有非法牟利的目的。即行爲人明知自己利用職務便利爲親友進行經營活動提供便利條件是一種背信經營的行爲,但爲獲取非法利益仍故意實施這種行爲,過失不構成犯罪。

二、爲親友非法牟利罪是如何認定的

(一)本罪與非罪的界限

正確區分本罪與一般背信經營行爲的界限,主要應從三個方面考察:

第一,看行爲人是否利用了職務便利。如果行爲人沒有利用職務便利,即使對其親友所進行的經營活動提供了幫助,也不能以本罪論處。

第二、看行爲人透過實施背信經營行爲而使國家利益遭受的損失是否達到重大,如果行爲人的背信經營行爲未使國家利益遭受的損失達到重大的程度,就不能以本罪論處。數額是否巨大不是構成本罪的必要要件,因爲本條中並無行爲人非法獲利及其數額大小的規定,而只有行爲人利用職務便利,實施背信經營行爲,使國家利益遭受重大損失或特別重大損失的規定,因此,劃分本罪與非罪的界限,其標準之一,應爲行爲人實施背信經營行爲而使國家利益遭受的損失是否達到重大或特別重大。

第三,背信經營罪的犯罪主體爲特殊主體,即國有公司、企業、事業單位工作人員,除此以外人員的背信經營行爲不構成本罪,對於他們的背信經營行爲只能追究民事責任和行政責任。如果構成侵佔或者其他犯罪的,應以相關犯罪論處。

(二)本罪與非法經營同類營業罪的界限

本罪與非法經營同類營業罪在客觀方面都利用了職務便利,主觀方面都出於故意,但這兩個罪是兩種不同性質的犯罪,它們的區別表現在:

1、犯罪主體不同。本罪的主體是國有公司、企業、事業單位的工作人員,而非法經營同類營業罪的主體是國有公司、企業的董事和經理。

2、客觀方面不同。本罪在客觀方面,所實施的行爲表現爲利用職務便利,將本單位的盈利業務交由自己的親友經營,或者以明顯高於市場的價格向自己的親友進行經營管理的單位採購商品或者明顯低於市場的價格向自己的親友經營管理的單位銷售商品,或者向自己的親友經營管理的單位採購不合格商品,而使國家利益遭受重大損失或特別重大損失。而非法經營同類營業罪在客觀方面則表現爲行爲人利用職務便利,爲自己經營或者爲他人經營與其所任職公司、企業同類的營業,獲取非法利益,數額巨大的行爲。在此,兩罪雖同爲結果犯,但犯罪結果有所不同,本罪的犯罪結果爲使國家利益遭受重大損失,而非法經營同類營業罪爲行爲人獲取非法利益數額巨大。

(三)爲親友非法牟利罪與貪污罪的界限

從犯罪構成特徵看,本罪與貪污罪具有相同或相似的一面,即兩罪均屬於國家工作人員利用職務便利實施的化公爲私、損公肥私型犯罪;但從法定刑設定看,貪污罪的法定最高刑爲死刑,而爲親友非法牟利罪的法定最高刑僅爲七年有期徒刑,二者相差懸殊。因此,透過兩罪在現象上的相似性,準確界定其本質區別所在,並由此進一步探討近似犯罪的區分原則及一般認定方法,無疑具有重要的理論與實踐意義。從立法精神分析,爲親友非法牟利罪的社會危害性程度之所以在總體上明顯輕於貪污罪,主要原因有兩點:

一是爲親友非法牟利罪中的親友在客觀方面必須實施一定的經營行爲,付出一定的經營性勞動,這是其獲取非法利益的客觀基礎;相對而言,貪污罪通常表現爲利用職務便利直接侵佔公共財物,其主客觀方面的危害性更大。

二是上述國有單位人員利用職務便利爲親友非法牟取的只是基於經營行爲產生的利潤,儘管經常表現爲明顯超出市場價格的暴利,但一般說來,利潤通常受到市場規律的制約,在一般社會觀念上必有一定的數額限度。

因此,該種非法牟取經營利潤的行爲對國有財產的侵害程度,較之貪污罪所表現的利用職務便利直接侵吞國有財產的行爲,則具有相對有限的一面。基於這種分析,爲親友非法牟利罪與貪污罪的界限可以從兩個方面進行甄別:

一方面,應當考察非法獲利者(即親友)是否實施了一定的經營行爲。對於在國有單位的購銷活動中透過實施一定的經營行爲牟取非法利潤的行爲,一般可以依法認定爲爲親友非法牟利罪;反之,對於借從事經營活動之名,行侵佔公共財物之實的行爲,則可以考慮依法認定貪污罪。

另一方面,還應當考察非法獲利者(即親友)所取得的是否屬於實施經營行爲的“利潤”。在司法實踐中,有些非法獲利者也實施了一定的經營行爲,如在國有單位的購銷活動中參與實施了介紹貨源或商品買家等行爲,但其從國有單位所獲取的已絕非從事經營行爲之“利潤”或從事中介活動之“報酬”,其非法所得與行爲時的相應市價或報酬水平顯著背離,以致達到了社會一般觀念普遍不能認同爲“利潤”或“報酬”的程度。

綜上所述,在國有企業、公司或者事業單位工作的工作人員一樣是要遵循相關工作規章制度的,不能因爲自己職務的便利而去幫助自己的親友去非法牟取利益的,否則是會構成爲親友非法牟利罪的,是屬於違法的行爲來的。